无照正成为市场监管无法回避的一口大“锅”


无照正成为市场监管无法回避的一口大“锅”

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无照正成为市场监管无法回避的一口大“锅”——说说行业主管

今天说说——行业主管!
行业主管,其实是个很抽象的概念!
作为市场监管人,对这个词汇极为敏感!正如上文所说:在当前很多市场主体只剩一个“裸照”的情况下,似乎市场监管就成为最大的最直接的“兜底”部门!因为对于大多数一般经营项目,很多行业主管部门会自觉性地靠边站,大家心照不宣形成的监管逻辑就是:无照归市场监管部门查处,有营业执照自然也是市场监管部门的事情……
当我们还在为了谁是“行业主管”博弈的时候,往往陷入了“你所说的行业和我所说的行业不是一个行业”的逻辑悖论……
行业主管该如何定性?是以国民经济行业分类来定?还是法律法规抑或是地方政府的一纸文件?还是三定方案?我的答案:都是!
以前曾经看过一篇市场监管爽文,大体意思是按照国民经济行业分类,市场监管不是餐饮业、农贸市场等等的行业主管部门,市场监管部门只是综合监管部门,不属于任何一个行业的主管部门?这话听起来的确“爽”,但是事实呢?绝大部分的市场监管都在管着农贸市场,都在主干餐饮食品安全……你要说按照三管三必须能逃脱得了所谓的责任,答案是:痴心妄想……

再比如:《餐饮业促进和经营管理办法》中明确“商务部负责全国餐饮行业管理工作,制定政策规划,完善标准体系,开展监测分析,会同相关部门鼓励和引导餐饮服务经营者制止餐饮浪费,配合有关部门做好餐饮业安全生产管理工作,指导督促餐饮服务经营者加强安全管理,促进餐饮业高质量发展,地方各级人民政府商务主管部门负责本行政区域内餐饮业行业管理工作”,这再明确不过了吧?可是作为市管人请记住:餐饮业的行政审批在市管!
再比如一些地方性规范性文件,比如《景洪市旅拍摄影行业管理办法》,直接明确:市场监管部门负责旅拍摄影服务业的行业管理工作,负责景洪市辖区内旅拍摄影服务业的指导、协调和监督管理工作。
“脑瓜子嗡嗡的吧”……
正确理解和认识行业主管部门,大家可以参考一下国务院办公厅印发《国务院办公厅关于深入推进跨部门综合监管的指导意见》(国办发〔2023〕1号)这份文件,其中明确“行业主管部门或法律法规规定的主管部门(以下统称行业主管部门)!其中的意思应理解为行业分类+法律法规规定!
在《安全生产法》第十条及其条文释义中,“国务院交通运输、住房和城乡建设、水利、民航等有关部门依照本法和其他有关法律、行政法规的规定,在各自的职责范围内对有关行业、领域的安全生产工作实施监督管理;县级以上地方各级人民政府有关部门依照本法和其他有关法律、法规的规定,在各自的职责范围内对有关行业、领域的安全生产工作实施监督管理。对新兴行业、领域的安全生产监督管理职责不明确的,由县级以上地方各级人民政府按照业务相近的原则确定监督管理部门。”
这一条也就明晰了:确立“综合监管 + 行业监管 + 新兴兜底 + 协同联动” 的法定框架,落实 “管行业必须管安全”的职责!
行业主管虽然概念很抽象,为什么还要计较谁是行业主管部门?核心关键在于“三管三必须”,再直白点,在于“责任”划分!这一点,建议大家认真学习一下:应急管理部副部长宋元明对“三管三必须”的权威解读!
这是对于行业主管应正确理解的第一个层面:它其实是基于国民经济行业分类、法律法规规定、三定方案明确的行业主管部门,重点核心在于三管三必须的应用。
其次,关于行业主管,应理解和掌握“谁主管、谁监管;谁审批、谁监管”的基本原则。
国发〔2015〕62号《国务院关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的意见》中明确:“职责法定。坚持权责法定、依法行政,谁审批、谁监管,谁主管、谁监管,按照法律、行政法规、国务院决定,厘清各部门市场监管职责,推进市场监管法治化、制度化、规范化、程序化。”“法律法规明确市场监管部门和监管职责的,严格依法执行。法律法规没有规定市场监管部门和监管职责或规定不明确的,工商部门、审批部门和行业主管部门要按照分工履行好市场监管职责,及时发现和查处问题。审批部门或行业主管部门在发现违法违规行为后,有专门执法力量的,由其牵头负责查处;没有专门执法力量或执法力量不足的,应充分发挥工商部门市场监管骨干作用,审批部门或行业主管部门可依法提请工商部门牵头共同予以查处。工商部门在执法过程中,发现违法违规行为线索,属于其他部门监管职责的,应及时告知相关部门。”
四个谁的监管原则,核心是把握两点,也即谁发证、谁主管!谁发证,重点是针对行政许可项目,谁主管,重点是行业主管部门!
前文也说了,许可经营项目重点看《市场准入负面清单》,直接点可以借用《经营范围规范化表述系统》来查询。那行业主管部门呢?涉及那么多部门,涉及那么多的法律法规,总不至于都查询一道吧?那总有人说,AI一下不就行了吗?大家不妨一试:搞不好AI 给你的答案——市场监管部门是餐饮和商超的行业主管部门(因为市管是发证审批部门),但是这个概念对吗?
其实实际操作中,应急管理部门基于《安全生产法》和三管三必须的基准原则,基本每个省份都对相关的行业主管部门进行了直接而清晰的明确,比如大云南的《云南省管行业必须管安全省级主管部门(单位)目录》,里面对127个行业的主管部门有非常明晰的界定。
其中涉及市场监管作为行业主管部门的主要是以下行业:焰火、鞭炮产品制造(与省应急管理厅按职责分工负责)、广告业、质检技术服务(检测服务、计量服务、标准化服务)。
好了,话说回来,学习和认识行业主管,核心在于厘清监管职责!以这几年大张旗鼓开展的校园食品安全整治工作为例,其实最大的一个成效就是教体部门作为行业主管部门的主管责任得到了有效落实,教体部门真正对校园食品安全工作重视起来抓了起来!
各位看官:看完后,不妨想想,你属于哪个行业主管,又主管着那个行业?